2014年4月自考破产法复习考点解析及习题(1)

第三部分   考点解析及习题

破产法概述

一、破产的概念与特征
（一）概念（识记） 　破产是指债务人不能以其全部财产清偿到期债务，又未能与债权人达成减免或迟延偿还债务的协议，经法院审理，强制执行其全部财产，使债权公平受偿，其余无力偿还的则予免除的法律制度。
（二）特征（领会）　 1.破产是一种特殊的偿债程序；
                     2.破产必须以债务人不能清偿到期债务为特定条件；
                     3.破产的核心是保证公平清偿债权；
                     4.破产是一种强制执行程序。
二、破产法的概念和适用范围
（一）破产法的概念（识记）　　破产法是指调整破产债权人和债务人、法院、管理人以及其他参加人相互之间在破产过程中所发生的法律关系的法律规范的总称。
（二）我国破产法的适用范围（识记）
　　 我国《企业破产法》适用于所有的企业法人，包括国有企业、集体企业、私营企业等；但是没有法人资格的企业、个体工商户、合伙组织、农村承包经营户和自然人不适用。

破产申请和案件受理

一、破产申请
（一）破产申请的概念（识记）　破产申请人向法院请求受理破产案件，适用破产程序，宣告破产的意思表示。
（二） 破产申请人（领会）　1.债权人---债务人不能清偿到期债务
　                       　2.债务人---不能清偿到期债务并且资不抵债。

二、破产案件的管辖和受理
（一）破产案件的管辖　1.地域管辖（识记）---破产案件由债务人住所地人民法院管辖。
　                  　2.级别管辖（识记）---与登记机关相联系。
（二）破产案件的受

（三）受理的法律效果（简单应用）
　 1.对受理案件的人民法院的效力
　　 人民法院裁定受理破产案件的，应当同时制定管理人。法院应当自裁定受理破产之日起25日内通知已知的债权人，并予以公告。通知和公告应当载明下列事项：
　　（1）申请人、被申请人的名称或者姓名；
　　（2）人民法院受理破产申请的时间；
　　（3）申报债权的期限、地点和注意事项；
　　（4）管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；
　　（5）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；
　　（6）第一次债权人会议召开的时间和地点；
　　（7）人民法院认为应当通知和公告的其他事项。
　2.对债务人的效力　　（1）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；
　                  　（2）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；
　                  　（3）列席债权人会议并如实回答债权人的询问；
　                  　（4）未经人民法院许可，不得离开住所地；
　　                  （5）不得担任其他企业的董事、监事、高级管理人员。
　3.对债权人的效力　　法院受理破产申请后，债权人应当向管理人申报债权，并应自动停止给别追索行为，债务人对个别债权人所为的清偿无效。
　4.对债务人的债务人或财产持有人的效力　　法院受理破产申请后，债务人的债务人或财产持有人应当向管理人清偿或交付财产。
　5.对管理人的效力 　人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。
　　6.对其他民事诉讼程序的效力   　人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。

（四）管理人
　1.概念（识记）　人民法院裁定受理破产案件后，由人民法院指定的接管债务人并处理债务人经营管理和破产事务的个人或组织。
　2.管理人的职责（简单应用）（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；
　                         （2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；
　                         （3）决定债务人的内部管理事务；
                           （4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；
                           （5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；
                          　（6）管理和处分债务人的财产；
                          　（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；
　                          （8）提议召开债权人会议；
　                          （9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。
（五）债务人财产（简单应用1.破产申请时属于债务人的全部财产
                          2.债务人在破产申请受理后至破产程序终结前取得的财产
                          3.担保物的价款超过担保债务数额部分的担保财产
                          4.应当由债务人行使的其他财产权利
（六）破产费用和共益债务（简单应用）
　　1.破产费用---人民法院受理破产案件申请后所发生的费用。
　　 （1）破产案件的诉讼费用；
　　 （2）管理、变价和分配债务人财产的费用；
　　 （3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。
　　2.共益债务---人民法院受理破产申请后发生的债务。
　　 （1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；
　　 （2）债务人财产受无因管理所产生的债务；
　　 （3）因债务人不当得利所产生的债务；
　　 （4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；
　　 （5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；
　　 （6）债务人财产致人损害所产生的债务。
　　3.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起15日内裁定终结破产程序，并予以公告。

（七）债权申报（简单应用）
　　人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。

　债权人会议和债权人委员会

一、债权人会议
（一）概念（识记）　依法申报债权的债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。
（二）组成（识记）  依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，不享有表决权。
（三）债权人会议的召开（领会） 第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。
（四）债权人会议的职权（领会）1.核查债权；
                              2.申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；
                              3.监督管理人；
                              4.选任和更换债权人委员会成员；
                              5.决定继续或者停止债务人的营业；
                              6.通过重整计划；
                              7.通过和解协议；
                              8.通过债务人财产的管理方案；
                              9.通过破产财产的变价方案；
                              10.通过破产财产的分配方案；
                              11.人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。

（五）债权人会议的决议（领会）
　　债权人会议的决议实行双重表决制。
　　债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。
二、债权人委员会
（一）概念（识记）债权人会议可以决定设立债权人委员会。
（二）构成（识记）
　　债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。
（三）债权人委员会的职权（领会）　　1.监督债务人财产的管理和处分；
　                                　2.监督破产财产分配；
　                                　3.提议召开债权人会议；
                                　　4.债权人会议委托的其他职权。

重整与和解

一、重整

（一）重整的概念和重整申请（识记）
　　1.概念：债务人符合破产或可能破产的情形，但仍有挽救希望，债权人或债务人可向人民法院申请对债务人进行重整，以期在一定期限内恢复清偿能力的法律程序。
　　2.重整申请
　　（1）债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，或者有明显丧失清偿能力的，债务人可以直接向法院申请对债务人进行重整；
　　（2）债务人不能清偿到期债务，债权人可以直接向法院申请对债务人进行重整；
　　（3）债权人申请对债务人进行破产清算的，在法院受理破产申请后宣告破产前，债务人或出资额占债务人

注册资本1/10以上的出资人，可以向法院申请破产重整。
（二）重整的法律效力（简单应用）
　　1.在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。
　　2.对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。
　　3.债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。
　　4.债务人的出资人不得请求投资收益分配。
　　5.债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。